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一、無權代理人之責任

臺灣地區民法110條規定：“無代理權人，以他人之代理人名義所為之法律行為，對于善意相對人，負損害賠償責任。”

（一）構成要件及法律效果。基本要件是：1.沒有代理權，而以他人的代理人的名義為法律行為；2是相對人須屬善意，即不知代理人欠缺代理權。補充說明的是：1除意定代理外，也適用于法定代理；2是欠缺代理權的原因在所不問；3是無代理權所為之法律行為包括債權行為和物權行為；4是無權代理人責任的發生，以本人拒絕承認（或視為拒絕承認）無權代理人所為之法律行為為前提。故相對人于本人未承認前撤回者，無權代理人不負賠償責任。采用的是無過失責任。法律效果就是無權代理人承擔損害賠償責任，不論是信賴利益還是旅行利益。

（二）構成要件及法律效果的區別。110條規定不區別無權代理人是否有行為能力，是否明知無代理權限，均賦予同一之法律責任。無權代理人之責任區分：兩類，一類是有行為能力人，1是明知無代理權，應負履行義務，應賠償履行利益；2是不知無代理權，應賠償信賴利益。二類是限制行為能力人，1是得法定代理人同意，應負無權代理人責任；2是未得法定代理人同意，應依侵權行為負責。

（三）適用及類推。110條規定，1是無使權限之人，而傳達他人意思表示，致善意相對人受損害者，應負賠償責任；2是無權代表，如公司董事等，也應負賠償責任；3是“本人不存在”之無權代理，應類推使用，代理人負賠償責任呢。

（四）請求權的競合。1是無權代理人責任與表見代理。廣義無權代理包括表見代理，即在無權代理同時構成表見代理時，相對人是否得依其選擇項無權代理人依110條主張損害賠償，或依照169條向本人主張應負授權人的責任。本文認為，相對人沒有選擇權，僅能向表見代理人的本人請求履行契約，只是無代理權人應就表見代理的成立負舉證責任。

二、物之損害賠償制度的突破與發展

（一）臺灣民法規定，負損害賠償責任者，除法律另有規定或另有約定外，應恢復原狀。因恢復原狀而應付金錢者，自損害發生時起，加付利息。應恢復原狀且經催告后，逾期不恢復時，債權人得請求以金錢賠償其損害。不能恢復原狀或恢復有困難者，以金錢賠償損害。以下有例：A駕車行駛趙B違規超速碰撞，遭受破壞，仍可修復，問：1.A得否向B請求恢復原狀?B置之不理時，A得否向B主張何種權利？2.若B逃逸，A自行招人修理時，得否向B請求賠償其所支出的修理費？3.A得否向B請求賠償與被損毀的車相同類型、年份及使用程度的汽車？4.A可否將壞車（尤其是新車）移轉于B，再依規定請求賠償該車價值，以重新購車？5.若該車被撞毀后，估計貶值10萬元，修理費15萬，A得否向B請求賠償修理費15萬？設該車貶值10萬，而修理費為8萬，A得否向B請求減少？

（二）被害人除依據196條規定請求賠償外，不排除213條至215條適用。使得被害人享有三種選擇權：1.依213條以下規定請求恢復原狀（或恢復原狀所需之費用）；2.依196條規定請求其物因毀損而減少的價額；3.被害人自行修理，再向加害人請求返還其所支出的修理費用。對2.修復費用以估定標準，以必要者為限。被害人若能證明其物因毀損所減少的價額，超過必要的修復費用時，就其差額，仍得請求賠償。

三、為債務履行輔助人而負責。

債務原則上可由第三人履行之。債務人使第三人履行債務，具有可歸責之事由，應依債務不履行之規定，負其責任。如債務履行輔助人對債的履行有故意或過失，送貨員不慎致貨物滅失等。224條規定：“債務人之代理人或使用人，關于債之履行有故意或過失時，債務人應與自己之故意或過失負同一責任。但第三人另有約定除外。”債務人對履行輔助人的行為應負無過失責任，性質上屬法定擔保責任。

關于224條與188條的比較。前者是債務人應對履行輔助人行為負責之規定，在侵權行為方面與之相對應者，系第188條關于雇用人的責任。二者同屬為他人行為而負責，但不同點是：1前者本身不是請求權基礎，債權人的請求權基礎為226條給付不能、231條給付遲延及不完全給付（類推適用給付不能及給付遲延之規定）。前者所規定者，是故意或過失之歸責問題。反之，后者規定本身為請求權基礎，其構成要件有三：（1）是須為受雇人；（2）是須為執行職務；（3）是須構成侵權行為。2.前者是規定債務人對履行輔助人行為的擔保責任（無過失責任），后者是推定過失責任或衡平責任；3.前者是關于債務不履行的責任（通常為契約責任），后者是侵權責任。

對構成要件的分述，對1須為履行輔助人。（1）代理人。債務履行輔助人分為代理人和使用人。此處代理人包括意定代理人和法定代理人。（2）使用人。指依債務人的意思事實上為債務履行的人，作為第三人介入債的履行，須基于債務人的意思，方能將該第三人的故意或過失歸由債務人負擔。如A召B修理電視機，B因病住院不能修理，B之親屬C未經B同意，將A的電視機修壞了。此情形下，B對A不負債務不履行責任，A僅能依侵權請求C負責，B、C之間形成無因管理。對2關于債之履行，（1）債的關系上的義務及其履行。以債之履行為要件。債的關系上的義務分為給付義務及附隨義務。輔助人所從事的，若為給付義務的履行，其行為是關于債的履行，沒有爭論。如店員送貨途中毀損買賣標的物（給付不能）、給付遲延、給付不良履行等；（2）因履行債務機會而為之行為。履行輔助人的行為必須與“債務履行具有直接內在的關聯”為履行輔助人須有故意或過失。如司機開車，乘客被第三人騷擾而致受傷，公車不負責。對3履行輔助人須有故意或過失。舉證責任是受害人。輔助人不具有故意或過失的，由債務人負舉證責任。

法律效果。1.債務人的責任。債務人對履行輔助人的故意或過失，應與自己故意或過失負同一責任時，債務人應負債務不履行責任。如醫生開刀留紗布于病人體內，醫院應負不完全給付責任。債權人得請求損害賠償或解除合同責任；2.債務履行輔助人責任。輔助人不是債的關系上的當事人，對債權人不負債務不履行責任，但是輔助人的行為具備侵權行為構成要件時，應負侵權責任。分三種情形：1是履行輔助人與債務人依188條1款規定負連帶侵權責任。如A公司的司機B駕車違規致C受傷，A、B應對C的損害負連帶賠償責任；2是履行輔助人單獨負侵權責任，債務人不負責任。主要情形是第一，債務人依224條但書規定排除責任；第二是注意程序不同。如甲贈A牛給丙，囑乙交付，因乙之果實致牛感染病毒，致使丙牛群受傷。此時甲負債務不履行責任，乙對丙負侵權損害賠償責任；3是履行輔助人負侵權責任，債務人負債務不履行責任。如乙向甲承租房屋，留宿客人丙，因丙的重大過失致房屋遭火焚，因丙并非乙的受雇人，不適用188條，乙對甲的債務負不履行責任。3是債務人對履行輔助人得主張之權利。（1）若債務人與履行輔助人之間有契約關系時，債務人得依該契約關系向履行輔助人請求損害賠償；（2）債務人與履行輔助人應以188條1項負連帶侵權行為者，債務人（雇用人）賠償損害后，對于為侵權行為的履行輔助人（受雇人）有求償權。（3）債務人與履行輔助人沒有契約關系，且不成立連帶責任時，則債務人原則上僅能依照侵權行為規定向輔助人請求損害賠償。

四、物之瑕疵擔保責任、不完全給付與同時履行抗辯權

問題：A向B購買貨物一批，A以支票支付，后A發現，該批貨物有瑕疵，乃使支票不能支付。B于是起訴請求A支付票款。問：A可否以B交付的貨物有瑕疵，應負物的瑕疵擔保責任或債的不履行責任為由，提出同時履行抗辯？臺灣地區法院決議：出賣人就其交付的買賣標的物有應負擔保責任的瑕疵，而其瑕疵是于契約成立后才發生，且因可歸責于出賣人的事由所致者，則出賣人除負物的瑕疵擔保責任外，同時構成不完全給付的債務不履行責任。買受人如主張：（1）出賣人應負物的瑕疵擔保責任，依第360條規定請求不履行的損害賠償；或依364條規定請求另行交付無瑕疵的物，在出賣人為該給付之前，買受人非不得行使同時履行抗辯權。（2）出賣人應負不完全給付的債務不履行責任者，買受人得類推適用226條第2向規定請求損害賠償；或類推適用給付遲延之發展，請求補正或賠償損害，并有264條規定的適用。

結論：（一）關于物之瑕疵，擔保責任，他們認為在危險已經移轉情形下，買受人就契約成立后發生的瑕疵，不得行使同時履行抗辯權，贊同。就契約成立之時既已存在的瑕疵，買受人得否行使同時履行抗辯權，采否定說。根據現行法上物之瑕疵擔保責任體系，不論物的瑕疵于何時發生或存在，出賣人原則上不負修補義務，就264條而言，買受人沒有依據可以主張出賣人除去瑕疵前，得拒絕支付價金的權利。出賣人僅可以解除契約，請求減少價金，或請求交付無瑕疵之物。（二）以下兩種情形：出賣人就物的瑕疵應負不完全給付責任：1.物的瑕疵系于契約成立后開始發生，且因可歸責于出賣人的事由所致者；2種類之債特定時，即存有瑕疵者。在物的瑕疵于契約成立時既已存在，出賣人疏于檢查致未發現，或出賣人因過失告知買受人事實上不存在的品質時，出賣人應負何種責任。筆者以為仍成立不完全給付。

五、同時履行抗辯：264條規定之適用、準用與類推適用

（一）第264條的適用。1.規范目的。264條規定：“因契約互負債務者，于他人當事人未為對待給付前，得拒絕自己之給付，但自己先為給付義務者，不在此限。”、“他人當事人已為部分之給付時，依其情形，如拒絕自己之給付有違背誠實信用原則者，不得拒絕自己之給付”。這是同時履行抗辯權的基本規定。給付與對待給付具有不可分離的關系，學說上稱為雙務契約的牽連性，包括發生上、存續上及功能上的牽連性。第1者指一方之給付與他方之對待給付在發生上相互牽連而言，即一方的給付義務不發生時，他方之對待給付義務也不發生。第2者指因一方當事人無行為能力或意思表示被撤銷導致其債務不發生者，他方之債務也同其命運。第3者，即264條規定，“一手交錢，一手交貨”。

（二）構成要件。1.因契約互負債務。即是雙務契約；基于同一雙務契約所生的債務；立于對待給付關系。特別的，每月買牛奶月底結賬的分天交易，當事人一期債務不履行即構成全部契約之一部不履行，不論何期，均得同時履行抗辯。租賃中如不交租物于承租人，出租人自同時履行抗辯，不交租金。2.對待給付之存在及屆清償期。（1）對待給付之存在。雙務契約上同時履行之抗辯，須以被請求為給付之一方當事人（被告），對原告有對待給付請求權為要件。原告向被告請求支付價金，而被告主張買賣契約不成立、無效或被撤銷，或債務業已抵消、免除時，被告所主張者，系其無給付義務，而非行使同時履行抗辯權。（2）對待給付已經屆滿期限。（3）未為對待給付：部分給付、瑕疵給付或不完全給付。對部分給付，債務人原則上沒有對一部清償的權利，所以雙方契約的一方當事人提出部分給付時，他方當事人可以不受領，但是在給付的量不足屬于細微者，斟酌當事人利益及交易慣例，其拒絕受領違反誠信原則的，不在此限。如對半給付，1000支付500，對方不得拒絕受領，并相應支付對價。對瑕疵擔保責任與不完全給付，前已所述。

六、委任人不得代位行使受任人以自己名義為委任人取得之權利。例子：甲委任乙買受不動產，乙以自己名義為甲向丙購地，乙怠于請求移轉該地所有權，甲乃依342條代位乙請求丙履行，將該地所有權移轉登記于乙。“最高法院”認為，甲僅得請求乙移轉以自己名義取得的土地買受權，但不得請求乙移轉其未以自己名義取得的土地所有權，所以甲不能依242條的規定，代位乙請求丙將該土地所有權移轉于乙。上述錯解筆者以為。實體法而言，本文認為甲既有請求乙移轉以自己名義為甲取得的權利（即乙對丙請求交付其物，并移轉其所有權），基于此項債權，于其他要件具備時，甲應得代位行使乙對丙的權利，請求丙將該地所有權移轉登記于乙。

七、通謀虛偽之第三人利益契約。

（一）通謀虛偽表示的情形是：債務人欲免除其財產被強制執行，與第三人通謀而為虛偽意思表示，將其所有不動產的所有權轉移給第三人或為第三人設定抵押權。法院認為，債務人對于無效之所有權移轉或設定抵押權虛偽，得請求恢復原狀，故債權人欲保全其債權，可依第242條規定，行使代位權，代位請求第三人涂銷該項所有權移轉登記或抵押權設定登記。問題：甲債臺高筑，為圖脫產，與乙訂立虛偽買賣契約，將甲所有土地一筆出售予乙，并登記于乙指定的不知情的丙。甲的債權人丁發現后，乃以甲、乙間買賣系虛偽意思表示為由，代位甲訴請涂銷丙的所有權轉移，丁的請求有無理由？意見認為：為第三人利益的契約，第三人之受益系以契約有效為前提，虛偽意思表示依第87條第1項但書雖規定不得以其無效對抗善意第三人，唯此第三人并不包括第三人利益契約之受益人在內，故本件契約在第三人之間即屬無效，受益之第三人即令系善意，債務人應得依270條的規定以其無效對抗受益之第三人。

（二）結論：在第三人利益契約，補償關系不成立，或因當事人無行為能力無效，或因意思表示錯誤被撤銷時，債務人依第270條規定得拒絕給付；債務人于給付后，得依不當得利規定，向無法律上原因受有利益者請求返還。在通謀虛偽至第三人利益契約，其補償關系無效時，也應依上述原則處理。

八、五則法律問題及“司法院”研究意見之檢討。

無權處分行為，是否包括負擔行為。問題：第118條所謂“無權處分”行為，是否包括買賣、租賃等債權契約的負擔行為在內？第一廳意見：按第118條所謂處分行為系指直接使權利移轉、變更、增加負擔及消滅的行為而言，以物權行為及準物權行為為限，至于一般負擔行為（債權行為）因不涉及處分能力之問題，自不包括在內，為通說。

本文來自：逍遙右腦記憶 http://www.bianbian123.com/dushubiji/779024.html

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